26.-(1) Οι διατάξεις των άρθρων 23 έως 28 του περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμου εφαρμόζονται αναφορικά με θεματοφύλακα που ορίζεται από ΔΟΕΕ ο οποίος είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ ή αναφορικά με εξωτερικά διαχειριζόμενο ΟΕΕ από ΔΟΕΕ.
(2) Οι διατάξεις του παρόντος Κεφαλαίου εφαρμόζονται αναφορικά με θεματοφύλακα που ορίζεται για ΟΕΕ άλλον από αυτόν που προβλέπεται στο εδάφιο (1).
(3)Με επιφύλαξη των διατάξεων του εδαφίου (4), τα περιουσιακά στοιχεία που απαρτίζουν το χαρτοφυλάκιο του ΟΕΕ κατατίθενται υποχρεωτικά σε θεματοφύλακα ο οποίος-
(α) έχει το εγγεγραμμένο του γραφείο στη Δημοκρατία ή σε κράτος μέλος ή σε τρίτη χώρα υπό τις ακόλουθες προϋποθέσεις:
(i) Στην τρίτη χώρα υπόκειται σε αποτελεσματική προληπτική εποπτεία, συμπεριλαμβανομένων ελάχιστων κεφαλαιακών απαιτήσεων,
(ii) η τρίτη χώρα δεν συμπεριλαμβάνεται στις μη συνεργάσιμες χώρες και εδάφη από την ΕΟΧΔ,
(iii) η τρίτη χώρα έχει υπογράψει συμφωνία με τη Δημοκρατία, η οποία είναι απολύτως σύμφωνη με τα πρότυπα που ορίζονται στο άρθρο 26 του Υποδείγματος Φορολογικής Σύμβασης του ΟΟΣΑ σχετικά με το Εισόδημα και το Κεφάλαιο και εξασφαλίζει αποτελεσματική ανταλλαγή πληροφοριών σε φορολογικά θέματα, συμπεριλαμβανομένων τυχόν πολυμερών φορολογικών συμφωνιών∙ και
(β) είναι πιστωτικό ίδρυμα ή ΕΠΕΥ ή άλλη οντότητα κράτους μέλους που υπόκειται σε αποτελεσματική προληπτική ρύθμιση και εποπτεία και εμπίπτει στις κατηγορίες ιδρυμάτων οι οποίες ορίζονται από το κράτος μέλος ως επιλέξιμες για θεματοφύλακες, για σκοπούς δε της παρούσας παραγράφου, ΕΠΕΥ δύναται να είναι και επιχείρηση που έχει λάβει άδεια λειτουργίας από αρμόδια αρχή τρίτης χώρας για την παροχή της υπηρεσίας φύλαξης και διαχείρισης χρηματοοικονομικών μέσων για λογαριασμό πελατών, της θεματοφυλακής και συναφών υπηρεσιών, όπως η διαχείριση χρηματικών διαθεσίμων/παρεχόμενων ασφαλειών, και υπόκειται, για τον σκοπό αυτό, σε αποτελεσματική προληπτική ρύθμιση και εποπτεία, συμπεριλαμβανομένων ελάχιστων κεφαλαιακών απαιτήσεων, οι οποίες είναι ισοδύναμου αποτελέσματος με την αντίστοιχη νομοθεσία της Ευρωπαϊκής Ένωσης και τυγχάνουν αποτελεσματικής εφαρμογής.
(4) Ανεξαρτήτως των διατάξεων του εδαφίου (3), ΟΕΕ ο οποίος κατά κανόνα, σύμφωνα με την επενδυτική του πολιτική, δεν επενδύει σε περιουσιακά στοιχεία που είναι δυνατό να τεθούν σε θεματοφυλακή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 24(3)(α) του περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμου, επιτρέπεται να διορίσει ως θεματοφύλακα οντότητα που επιτελεί λειτουργίες θεματοφύλακα στο πλαίσιο των επαγγελματικών της δραστηριοτήτων, για την άσκηση των οποίων η οντότητα αυτή υπόκειται σε υποχρεωτική επαγγελματική καταχώριση, αναγνωρισμένη από τη νομοθεσία ή από απόφαση αρμόδιας διοικητικής αρχής ή από κανόνες επαγγελματικής συμπεριφοράς, και εφόσον μπορεί να παράσχει επαρκείς χρηματοοικονομικές και επαγγελματικές εγγυήσεις, ώστε να είναι σε θέση να επιτελέσει αποτελεσματικά τις λειτουργίες του θεματοφύλακα και να τηρεί τις υποχρεώσεις που ενέχουν αυτές οι λειτουργίες.
27.-(1) Ο θεματοφύλακας ΟΕΕ έχει τα καθήκοντα που καθορίζονται στο άρθρο 24 του περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμου.
(2) Ο θεματοφύλακας ΟΕΕ ενεργεί με ειλικρίνεια, εντιμότητα, επαγγελματισμό και ανεξαρτησία, καθώς και προς το συμφέρον του ΟΕΕ και των επενδυτών του.
(3) Ο θεματοφύλακας δεν προβαίνει σε ενέργειες σε σχέση με τον ΟΕΕ ή τον εξωτερικό διαχειριστή ή τον ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, οι οποίες ενδέχεται να δημιουργήσουν κατάσταση σύγκρουσης συμφερόντων μεταξύ αφενός του ΟΕΕ, των επενδυτών του, του εξωτερικού διαχειριστή ή του ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, και αφετέρου του ιδίου, εκτός εάν έχει διαχωρίσει λειτουργικά και ιεραρχικά την εκτέλεση των καθηκόντων του θεματοφύλακα από τα άλλα καθήκοντά του που ενδέχεται να προκαλέσουν σύγκρουση συμφερόντων και εφόσον έχει εντοπίσει, διαχειριστεί, παρακολουθήσει και γνωστοποιήσει κατάλληλα στους επενδυτές του ΟΕΕ τις ενδεχόμενες συγκρούσεις συμφερόντων.
(4) Τα περιουσιακά στοιχεία του ΟΕΕ, που προβλέπονται στο άρθρο 24(3) του περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμου, δεν επαναχρησιμοποιούνται από τον θεματοφύλακα χωρίς την προηγούμενη γραπτή συγκατάθεση του εξωτερικού διαχειριστή ή του ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ.
28.-(1) Ο θεματοφύλακας ΟΕΕ επιτρέπεται να αναθέτει μόνο τα προβλεπόμενα στο άρθρο 24(3) του περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμου καθήκοντα σε τρίτο πρόσωπο, νομιμοποιούμενο, δυνάμει της νομοθεσίας της χώρας καταγωγής του, να ασκεί καθήκοντα θεματοφύλακα, εφόσον υπάρχει σχετική πρόβλεψη στον κανονισμό ή στα καταστατικά έγγραφα του ΟΕΕ που το επιτρέπει.
(2) Η ανάθεση καθηκόντων θεματοφύλακα κατά τα προβλεπόμενα στο εδάφιο (1) γνωστοποιείται γραπτώς στον εξωτερικό διαχειριστή του ΟΕΕ ή στον ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ.
(3) Ο θεματοφύλακας επιτρέπεται ανά πάσα στιγμή να ανακαλεί την ανάθεση καθηκόντων κατά τα προβλεπόμενα στο εδάφιο (1):
(4) Ο θεματοφύλακας επιδεικνύει κάθε αρμόζουσα ικανότητα, προσοχή και επιμέλεια κατά την επιλογή και τον διορισμό κάθε τρίτου στον οποίο επιλέγει να αναθέσει μέρος των λειτουργιών του και συνεχίζει να επιδεικνύει κάθε αρμόζουσα ικανότητα, προσοχή και επιμέλεια για την περιοδική επανεξέταση και τον συνεχή έλεγχο αυτού του τρίτου, καθώς και των ρυθμίσεων που έχει υιοθετήσει και εφαρμόζει ο τρίτος σε σχέση με τις λειτουργίες που του έχουν ανατεθεί, ιδίως δε ο θεματοφύλακας μεριμνά, ώστε ο τρίτος στον οποίο επιλέγει να αναθέσει μέρος των λειτουργιών του να τηρεί σε διαρκή βάση τα απαραίτητα αρχεία και λογαριασμούς, ώστε να είναι σε θέση, ανά πάσα στιγμή και χωρίς καθυστέρηση, να διαχωρίζει τα περιουσιακά στοιχεία των πελατών του θεματοφύλακα από τα δικά του και από τα περιουσιακά στοιχεία του θεματοφύλακα.
(5) Ο τρίτος, στον οποίο ανατίθενται λειτουργίες θεματοφυλακής κατά τα προβλεπόμενα στο εδάφιο (1), επιτρέπεται να αναθέτει περαιτέρω τις λειτουργίες αυτές, εν μέρει ή στο σύνολό τους, σε άλλο πρόσωπο, υπό την προϋπόθεση ότι η περαιτέρω ανάθεση υπόκειται στους ίδιους όρους με τους οποίους έχει συμφωνηθεί η αρχική ανάθεση και οι διατάξεις του άρθρου 30(3) εφαρμόζονται κατ’ αναλογία στην περίπτωση της περαιτέρω ανάθεσης.
(6) Η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς δύναται να εξειδικεύει με οδηγία της-
(α) τις οργανωτικές απαιτήσεις που πρέπει να πληροί ο θεματοφύλακας, ο οποίος ορίζεται στο εδάφιο (1), για την παροχή των υπηρεσιών του ως τέτοιου. και
(β) τους όρους και τις προϋποθέσεις για την ανάθεση καθηκόντων θεματοφύλακα.
29.-(1) Ο διορισμός θεματοφύλακα ΟΕΕ προϋποθέτει έγγραφη σύμβαση μεταξύ αυτού και του εξωτερικού διαχειριστή του ή του ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, η οποία ρυθμίζει τη ροή των πληροφοριών που κρίνονται απαραίτητες, προκειμένου ο θεματοφύλακας να μπορέσει να επιτελέσει τις λειτουργίες της θεματοφυλακής που προβλέπονται-
(α) στον περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμο ή σε νόμο κράτους μέλους που εναρμονίζεται με την Οδηγία 2011/61/ΕΕ, σε περίπτωση που ο εξωτερικός διαχειριστής είναι ΔΟΕΕ· ή
(β) στον παρόντα Νόμο, σε κάθε άλλη περίπτωση.
(2) Ο θεματοφύλακας παρέχει στην Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς τη δυνατότητα να λαμβάνει, ύστερα από σχετικό αίτημά της, όλες τις πληροφορίες που έχει συγκεντρώσει κατά την άσκηση των καθηκόντων του, οι οποίες είναι απαραίτητες ή χρήσιμες για την άσκηση της εποπτείας επί του ΟΕΕ.
(3) Η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς δύναται να εκδίδει οδηγίες σχετικά με τεχνικά θέματα ή λεπτομέρειες που διέπουν την κατάθεση των περιουσιακών στοιχείων του ΟΕΕ προς φύλαξη σε θεματοφύλακα ή για τα μέτρα που λαμβάνει ο θεματοφύλακας προς εκπλήρωση των καθηκόντων του σχετικά με τον ΟΕΕ, περιλαμβανομένων των στοιχείων που πρέπει να περιέχονται στη σύμβαση που προβλέπεται στο εδάφιο (1).
30.-(1) Ο θεματοφύλακας ΟΕΕ, που δεν εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής του περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμου, ευθύνεται, σύμφωνα με το κυπριακό δίκαιο, έναντι του ΟΕΕ ή των μεριδιούχων του ή του εξωτερικού διαχειριστή για οποιεσδήποτε ζημιές υποστούν ως αποτέλεσμα παράβασης οποιασδήποτε υποχρέωσής του.
(2) Οι μεριδιούχοι ΟΕΕ επιτρέπεται να επικαλούνται την ευθύνη του θεματοφύλακα, είτε άμεσα είτε έμμεσα, μέσω του εξωτερικού διαχειριστή ή του ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, ανάλογα με τη νομική φύση της σχέσης ανάμεσα σε θεματοφύλακα, επενδυτές και εξωτερικό διαχειριστή ή εσωτερικά διαχειριζόμενο ΟΕΕ και σε περίπτωση που ο εξωτερικός διαχειριστής του ΟΕΕ παραλείψει να εγείρει αξιώσεις εις βάρος του θεματοφύλακα εντός (3) τριών μηνών από την ημερομηνία υποβολής σε αυτόν σχετικού έγγραφου αιτήματος μεριδιούχου, ο τελευταίος δύναται να εγείρει ο ίδιος αξίωση έναντι του θεματοφύλακα.
(3) Η ευθύνη του θεματοφύλακα παραμένει ακέραια και σε περίπτωση που αναθέτει σε τρίτον τη φύλαξη του συνόλου ή μέρους των περιουσιακών στοιχείων του ΟΕΕ που έχει υπό τη φύλαξή του και ο θεματοφύλακας ευθύνεται μαζί και ξεχωριστά με το τρίτο πρόσωπο για οποιεσδήποτε ζημιές προκαλεί ο τρίτος στα πρόσωπα που προβλέπονται στο εδάφιο (1).
(4) Ο θεματοφύλακας απαλλάσσεται από την ευθύνη του σύμφωνα με τις διατάξεις του κατ’ αναλογία εφαρμοζόμενου άρθρου 27(4) και (5) του περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμου.
31.-(1) Απαγορεύεται η άσκηση καθηκόντων εξωτερικού διαχειριστή του ΟΕΕ και θεματοφύλακα του ίδιου ΟΕΕ από το ίδιο πρόσωπο.
(2) Ο θεματοφύλακας και ο εξωτερικός διαχειριστής ή ο ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, ενεργούν κατά την άσκηση των καθηκόντων τους κατά τρόπο ανεξάρτητο μεταξύ τους και αποκλειστικά προς το συμφέρον του συνόλου των μεριδιούχων του ΟΕΕ, ανεξαρτήτως εάν ανήκουν στον ίδιο όμιλο.
32.-(1) Θεματοφύλακας οοποίος προτίθεται να παραιτηθεί τωνκαθηκόντων του γνωστοποιεί γραπτώς την πρόθεσή του στον εξωτερικό διαχειριστή ή στον ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, τρεις (3) τουλάχιστον μήνες πριν από την παραίτησή του.
(2) Ο εξωτερικός διαχειριστής ή ο ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, γνωστοποιεί αμέσως την παραίτηση του θεματοφύλακα στην Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς και προτείνει νέο θεματοφύλακα, που να πληροί τις προβλεπόμενες στο άρθρο 26(3) ή (4) προϋποθέσεις, σε αντικατάσταση του παραιτηθέντος.
(3) Σε περίπτωση που ο εξωτερικός διαχειριστής ή ο ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, καθυστερεί αδικαιολόγητα να προτείνει νέο θεματοφύλακα, τη σχετική πρόταση για νέο θεματοφύλακα, ο οποίος να πληροί τις προβλεπόμενες στο άρθρο 26(3) ή (4) προϋποθέσεις, υποβάλλει ο υπό παραίτηση θεματοφύλακας.
(4) Η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς είτε εγκρίνει την επιλογή του θεματοφύλακα είτε απαιτεί από τον εξωτερικό διαχειριστή ή τον ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, ή από τον υπό παραίτηση θεματοφύλακα να προτείνει άλλο πρόσωπο ως νέο θεματοφύλακα.
(5) Ο παραιτηθείς θεματοφύλακας, μετά τον διορισμό νέου θεματοφύλακα, παραδίδει στον νέο θεματοφύλακα τα υπό τη φύλαξή του περιουσιακά στοιχεία του ΟΕΕ και κάθε σχετικό έγγραφο αναγκαίο για την άσκηση των καθηκόντων του νέου θεματοφύλακα.
(6) Ο θεματοφύλακας που υπέβαλε την παραίτησή του συνεχίζει την άσκηση των καθηκόντων του μέχρι την πλήρη ανάληψη των καθηκόντων του νέου θεματοφύλακα.
(7) Η παραίτηση και αντικατάσταση του θεματοφύλακα συνεπάγεται υποχρέωση προς ανάλογη τροποποίηση του πληροφοριακού μνημονίου και του κανονισμού ή των καταστατικών εγγράφων του ΟΕΕ.
33.-(1) Η αντικατάσταση θεματοφύλακα ΟΕΕ πραγματοποιείται υπό τους όρους που προβλέπονται στη σύμβαση μεταξύ αφενός αυτού και αφετέρου του εξωτερικού διαχειριστή ή του ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, και ύστερα από έγκριση της επιλογής του νέου θεματοφύλακα από την Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς.
(2) Σε περίπτωση σοβαρής παράβασης των υποχρεώσεων του θεματοφύλακα ή για σκοπούς προστασίας των συμφερόντων των μεριδιούχων του ΟΕΕ, εάν ο θεματοφύλακας δεν ασκεί τα καθήκοντά του προς το συμφέρον του συνόλου των μεριδιούχων του, η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς δύναται να απαιτεί από τον εξωτερικό διαχειριστή ή τον ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, την αντικατάσταση του θεματοφύλακα του ΟΕΕ με νέο θεματοφύλακα, ο οποίος τελεί υπό την προϋπόθεση της προηγούμενης έγκρισής του από την Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς.
(3) Αίτηση προς αντικατάσταση του θεματοφύλακα, δύναται να υποβάλει και ο εξωτερικός διαχειριστής του ΟΕΕ, ως εκπρόσωπος των μεριδιούχων του ή ο ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ.
(4) Ο εξωτερικός διαχειριστής ή ο ΟΕΕ, σε περίπτωση που είναι εσωτερικά διαχειριζόμενος ΟΕΕ, εάν ζητήσει την αντικατάσταση του θεματοφύλακα, οφείλει να προτείνει νέο θεματοφύλακα, που να πληροί τις προβλεπόμενες στο άρθρο 26(3) ή (4) προϋποθέσεις, σε αντικατάσταση του προηγούμενου και να ενημερώσει σχετικά τον υπό αντικατάσταση θεματοφύλακα του ΟΕΕ.
(5) Σε περίπτωση αντικατάστασης θεματοφύλακα, εφαρμόζονται κατ’ αναλογία οι διατάξεις του άρθρου 32(4) έως (7).
34.-(1) Ο θεματοφύλακας παύεται από τα καθήκοντά του-
(α) σε περίπτωση παραίτησης του θεματοφύλακα ή αντικατάστασής του, υπό την προϋπόθεση της ανάληψης καθηκόντων από νέο θεματοφύλακα και μέχρι την ανάληψη των καθηκόντων του νέου θεματοφύλακα, ο απερχόμενος θεματοφύλακας εξακολουθεί να ενεργεί ως τέτοιος και να υπόκειται στο σύνολο των υποχρεώσεων του θεματοφύλακα ΟΕΕ, όπως αυτές προβλέπονται-
(i) στον περί των Διαχειριστών Οργανισμών Εναλλακτικών Επενδύσεων Νόμο ή σε νόμο κράτους μέλους που εναρμονίζεται με την Οδηγία 2011/61/ΕΕ, σε περίπτωση που ο εξωτερικός διαχειριστής είναι ΔΟΕΕ· ή
(ii) στον παρόντα Νόμο, σε κάθε άλλη περίπτωση∙
(β) σε περίπτωση διάλυσης του θεματοφύλακα ή κήρυξής του σε καθεστώς ειδικής εκκαθάρισης ή διαχείρισης ή άλλης ανάλογης διαδικασίας·
(γ) σε περίπτωση που η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς ανακαλεί την άδεια λειτουργίας του ΟΕΕ ή απαιτεί την αντικατάσταση του θεματοφύλακα δυνάμει των διατάξεων του άρθρου 33(2)·
(δ) στις περιπτώσεις που προβλέπονται στον κανονισμό ή στα καταστατικά έγγραφα του ΟΕΕ.